Заключение гражданско-правового договора вместо трудового
Стороны, руководствуясь принципом свободы договора, имеют право самостоятельно решать, какой именно договор будет заключен — трудовой либо гражданско-правовой.
Случаи, когда заключение гражданско-правового договора неправомерно
При заключении гражданско-правового договора (оказание услуг, выполнение работ и т.п.) у вас не будет социально-трудовых гарантий, которые предполагаются трудовым законодательством (оплачиваемые больничный, отпуск, гарантии при сокращении и др.). Кроме того, это не будет зафиксировано записью в трудовой книжке.
Заключение гражданско-правового договора неправомерно, если фактически между сторонами возникают трудовые отношения: занимание определенной должности в соответствии со штатным расписанием, соблюдение режима рабочего времени, выполнение распоряжений работодателя в отношении вашей работы, нахождение на оборудованном для вас рабочем месте и др.
Заключить с вами гражданско-правовой договор вместо трудового работодатель вправе, только тогда, когда ваша деятельность направлена на выполнение конкретного задания или конкретных действий, на достижение определенного результата. При этом вы не обязаны находиться по месту расположения работодателя и руководствоваться установленным его трудовым распорядком, подчиняться распоряжениям работодателя относительно процесса выполнения работы или услуги. Работа по гражданско-правовому договору организуется самостоятельно, своими силами и средствами исполнителя.
Поэтому, предложение заключить гражданско-правовой договор при Вашем намерении заключить трудовой договор является неправомерным.
Признание отношений трудовыми через суд
Если вы были вынуждены заключить гражданско-правовой договор, можно обратиться в суд с иском о признании отношений трудовыми, в случае, если:
— в гражданско-правовом договоре нет указания на индивидуально определенную работу, конкретный и конечный результат вашего труда;
— в гражданско-правовом договоре присутствуют термины «должность», «специальность», «заработная плата», «увольнение», «режим работы»; условия о соблюдении определенного режима работы, правил внутреннего трудового распорядка, о подчинении работодателю, о выполнении требований охраны труда и техники безопасности, об обязанности работодателя обеспечить вас оборудованием, материалами и инструментом, необходимыми для выполнения работ;
— гражданско-правовой договор перезаключается в течение длительного времени;
— работодатель издает в отношении вас приказы и дает распоряжения по вашей работе;
— вы соблюдаете установленный работодателем режим работы, проходите медицинские комиссии по направлению работодателя, инструктаж по технике безопасности и охране труда;
— вы получаете оплату труда в одно и то же время независимо от объема и характера работы, работодатель выдает вам расчетные листки с указанием в них вашего табельного номера и заработной платы.
С таким исковым заявлением можно обратиться в районный суд по месту нахождения работодателя, месту своего жительства либо месту исполнения договора. Иски, вытекающие из трудовых отношений, государственной пошлиной не облагаются.
Вы также можете направить жалобу в районную прокуратуру и/или государственную инспекцию труда субъекта РФ. В ней подробно опишите сложившуюся ситуацию, приложите копии гражданско-правового договора и иных имеющихся документов.
Рассмотрев жалобу, прокуратура может вынести представление, а государственная инспекция труда - предписание об устранении нарушений трудового законодательства, обязательные к исполнению работодателем.
www.adv90.ru
Гражданско-правовой договор: образец составления
Заключение договора гражданско-правового характера: порядок заключения и образец
5 (100%) 1 voteСтороны могут заключать не только трудовые договора, но и договора гражданско-правового характера. При этом нужно помнить, что последний вид можно подписывать только в том случае, если предполагаемая работа не может быть отнесена к категории трудовых отношений.
Особенности заключения гражданско-правового договора
Договора ГПХ регулируются Гражданским Кодексом РФ. Они могут быть заключены как между юридическими лицами, так и между физическими. Если говорить о таких договорах, как альтернативе трудовых отношений, то они будут заключаться между предприятием (ИП) и физическим лицом. Основное условие при этом — нельзя оформлять фактические трудовые отношения договором подряда.
В каких случаях заключается гражданско-правовой договор?
Договор подряда может быть заключен в следующих случаях:
- Предприятию нужно выполнить работы, не связанные с его основной деятельностью (магазин продуктов проводит ремонт освещения).
- Предприятию нужно выполнить какие-то разовые работы (необходимо разгрузить стройматериалы).
- Предприятию нужно выполнить работы и услуги, для которых держать штатную единицу не целесообразно (обслуживание ПК, составление годовой отчетности, обновление программного обеспечения и т.д.).
Законодатель не ограничивает организации в заключении таких договоров и в их количестве.
Основные виды ГПД — какими бывают договоры?
Чаще всего используются два вида договоров:
- Договора подряда — их используют для выполнения работ (ремонт, разгрузка, монтаж и т.д.).
- Договора оказания услуг — используются в случае, когда предприятию необходимо выполнение какой — либо работы, результат которой выражается в нематериальном измерении (бухгалтерские услуги, обновление программного обеспечения, рекламные услуги и т.д.).
Очень часто предмет договора сложно отнести к тому или иному договору (например, создание рекламного щита и размещение рекламы в СМИ одной и той же организацией).
Поэтому работодатели чаще всего с физическими лицами заключают договор подряда, а с юридическими договор оказания услуг. Хотя законодательство не устанавливает такой градации.
Плюсы и минусы для сторон
Договор подряда дает работодателям следующие плюсы:
- Не нужно держать в штате человека для выполнения этой работы.
- Кроме оговоренной в договоре суммы не нужно платить ничего дополнительно (отпускные, больничный).
- Можно расстаться с Исполнителем в любое время.
- Налоговая нагрузка на такого работника чуть меньше, чем на обычного.
К минусам можно отнести право исполнителя также разорвать договорные отношения в любое время до выполнения работы и отсутствие возможности воздействовать на него дисциплинарными методами.
Для работников плюсов меньше:
- Не нужно присутствовать на рабочем месте весь рабочий день.
- Можно разорвать трудовые отношения без отработки.
К минусам же относится:
- Отсутствие постоянной работы, а как следствие работник не может пользоваться гарантиями, которые устанавливает ТК РФ (отпуск, больничный, компенсация при сокращении и т.д.).
- Все споры между сторонами решаются только в судебном порядке.
- Заказчик может отказаться от договора в любое время.
Для того чтобы и Заказчик, и Исполнитель были застрахованы от финансовых потерь в случае преждевременного расторжения договора ГК РФ разрешает им прописывать в договоре порядок компенсации.
Налогообложение
Порядок налогообложение незначительно отличается от того, который применяется в отношении штатных работников.
Для работника
В части начисления и удержания различных налогов для работника, заключившего договор подряда, могут быть следующие нюансы:
- Суммы вознаграждений по договору не могут быть взяты в расчет больничного и пособий.
- Нельзя получать налоговые вычеты по месту работы.
- В части пенсионных накоплений граждане, работающие по договору подряда, не пострадают, за них работодатель платит такие же взносы, как и за сотрудников.
Если гражданин подает для получения вычета декларацию 3-НДФЛ, то в нее можно включать все доходы, а не только зарплату.
Для работодателя
Для работодателя налоговая нагрузка снижается всего на 2,9%, за счет отсутствия платежей в ФСС. Данная экономия может стать совсем незначительной, если учесть тот факт, что налоговые расходы уменьшают сумму, которая служит базой для расчета налога на прибыль.
Также работодатель является налоговым агентом Исполнителя по договору подряда, он должен удерживать и перечислять подоходный налог.
Структура документа — разбираем все нюансы
В договор подряда должны быть включены следующие данные:
- Полное наименование (ФИО) сторон и их реквизиты (адреса, паспортные данные, ФИО представителя Заказчика и т.д.). Максимально полное перечисление всех данных облегчит решение возникших споров (в противном случае придется потратить время, чтобы найти, например, адрес оппонента).
- Предмет договора. Здесь описываются работы и услуги, которые Исполнитель обязуется выполнить.
- Сроки исполнения. Прописываю даты начала договора и его окончания, также здесь отражают порядок приемки результата, как правило, его оформляют актом, или несколькими актами, если работа сдается поэтапно или периодически.
- Сумма и порядок оплаты. Указывают полную сумму стоимости работ, момент ее выплаты и возможность авансовых платежей.
- Порядок расторжения. Здесь можно указать сроки предупреждения о расторжении и суммы компенсации сторонам. А также причины, которые могут послужить для расторжения.
Помимо этого в текст договора можно включить различные дополнительные условия, например обязанность заказчика, предоставить оборудование для работы или компенсировать это Исполнителю или оговорить время работы, только в строго в определенные часы.
Скачать договор подряда можно по ссылке.
Нюансы заключения гражданско-правового договора
При заключении договора ГПХ, особенно на длительный срок, Заказчик должен внимательно оформлять все пункты и следить, чтобы они не могли быть истолкованы, как фактическое наличие трудовых отношений (наличие должности, установление рабочего дня и т.д.) В противном случае договор может быть переквалифицирован в трудовой.
Между ООО и ИП был заключен гражданско-правовой договор, которые вследствие был квалифицирован налоговой службой в трудовой договор. Не смотря на отсутствие любых документов, кроме гражданско-правового договора, в их действиях проследили систематичность, что и привело к изменении вида договора и привлечению их к уплате налогов.
Источник: определение Верховного Суда РФ от 27 февраля 2017 г. N 302-КГ17-382 Об отказе в передаче жалобы в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации
Порядок расторжения договора — шаг за шагом
Договор ГПХ может быть прекращен по следующим основаниям:
- По окончанию работ. В этом случае стороны подписывают акт выполненных работ, в котором указывают, что не имеют взаимных претензий друг к другу.
- В одностороннем порядке или по соглашению сторон. Порядок расторжения может быть предусмотрен в самом тексте договора. Если такого пункта нет, то расторжение происходит по статье 782 ГК РФ, где сказано, что в этом случае, сторона, которая отказывается должна возместить другой понесенные убытки.
- В судебном порядке. Применяется в том случае, если одна из сторон хочет расторгнуть договор, а вторая не соглашается, либо не согласна с размером компенсации.
Также договорные отношения могут быть прекращены в случае обстоятельств, не зависящих от воли сторон: ликвидация Заказчика, смерть Исполнителя и т.д.
Отличие между ГПД и трудовым договором
Отличия между трудовым договором и договором ГПХ приведены ниже в таблице:
| Критерий сравнения | Трудовой договор | Договор гражданско-правового характера |
| 1. | 2. | 3. |
| Каким законодательным актам подчиняется | Трудовой Кодекс РФ | Гражданский Кодекс РФ |
| Стороны договора | Стороны именуются Работник и Работодатель | Сторонами договора выступает Заказчик и Исполнитель* |
| Должность, трудовая функция | Четко обозначается в тексте договора, более того, Работодатель устанавливает правила, как выполнять работу (должностная инструкция) | В тексте договора указывается определенная работа или услуга |
| Предмет договора | Процесс выполнения порученной человеку работы | Результат выполнения работы или оказания услуги |
| Порядок заключения договора | Помимо трудового договора на работника нужно оформить ряд документов (трудовая книжка, личная карточка, приказ и т.д.) | Не требуется никаких дополнительных документов кроме подписанного договора |
| Срок действия договора | Может быть как срочным, так и бессрочным | Всегда заключается на определенный срок |
| Срок окончания договора | Если нет оснований для заключения срочного договора, то конечная дата работы не определена | В договоре должны быть четко прописаны даты начала и конца, а при необходимости и промежуточные даты — для сдачи части работы. |
| Нужно ли подчиняться внутреннему распорядку организации | Работник должен соблюдать установленный ему распорядок дня | Исполнитель выполняет работу в удобное ему время, либо согласует его с Заказчиком |
| Кто отвечает за охрану труда | Работодатель несет полную ответственность за организацию охраны труда | Организация охраны труда возлагается на Исполнителя |
| Социальные гарантии | Работнику предоставляется оплачиваемый отпуск и сохраняется место на время болезни | Не предоставляются |
| Порядок оплаты | Оплата производится за процесс труда, она может состоять из нескольких частей (оклад, премия, бонусы и т.д.) | Оплата устанавливается за конечный результат, форма оплаты согласуется между сторонами. |
| Привлечение к дисциплинарной ответственности | Работник обязан соблюдать трудовую дисциплину, в противном случае работодатель имеет право его наказать | Исполнитель не обязан соблюдать трудовую дисциплину |
| Порядок расторжение договора досрочно | Основания для расторжения договора предусмотрены ТК РФ, при их применении нужно соблюдать установленную законом процедуру. | ГК РФ разрешает расторгать договора в одностороннем порядке без объяснения оснований, при этом стороны выплачивают друг другу компенсации, предусмотренные либо Кодексом, либо текстом договора. |
| Пенсионные взносы | 22% | 22% |
| Взносы в ФСС | 8% | 5,1% |
| Подоходный налог | 13% | 13% |
*Одно и тоже предприятие может быть и Работодателем и Заказчиком, также как и физическое лицо может быть Работником и Исполнителем, то есть не запрещено заключать договор подряда между юридическим лицом (ИП) и гражданином, которые уже состоят в трудовых отношениях, главное чтобы эта работа не имела отношения к основной трудовой функции и выполнялась во внерабочее время. Например, с водителем можно заключить разовый договор о переноске мебели.
Законодательная база
truddogovor.ru
Заключение гражданско-правовых договоров — часть 3
В отдельных статьях ГК прямые отсылки к ст.314 ГК РФ. Они означают необходимость применения правил, указанных в этой статье о разумном и о льготном срокам. Имеется в виду, например, п.1 ст.457 ГК РФ, который устанавливает, что при отсутствии в договоре купли-продажи срока исполнения продавцом обязанности предать товар и невозможности определить его из договора применению подлежит ст. 314 ГК РФ.
Таким образом, со сроком исполнения связано «созревание» соответствующих прав и обязанностей.
Наряду с качеством и сроком такое же значение имеет для большинства договоров условие о цене. Указанное условие имманентно возмездным договорам как таковым.
Наряду со ст.423 ГК РФ, противопоставляющей «установленную цену» «регулируемой», во многих других нормах для обоих вариантов используется единое наименование — «регулируемая цена».
В ряде случаев цена регулируется за пределами естественных монополий. Один из таких случаев предусмотрен Указом президента РФ от 11мая 1995 г. «О мерах по обеспечению гарантированного поступления в федеральный бюджет доходов о приватизации».
Для того, чтобы определить принадлежность того или иного условия к числу существенных, необходимо руководствоваться ст. 432 п.1 ГК РФ, которая считает существенными такие условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Во всех случаях для заключения договора необходимо соглашение о его предмете, необходимость определения которого вытекает из сути договора и без чего содержание договора становится неясным.
Один из видов гражданско-правового договора, это договор о передаче вещи, где воля сторон направлена на эту вещь, следовательно, она и является предметом всякого гражданско-правового договора. Таким образом, в данном виде договора объект и предмет совпадают.
Необходимость включать в договор условие о количестве обосновывается весьма элементарным соображением: без этого условия договор становится «ни о чём».
При наличии разногласий по условию о цене и не достижении сторонами соответствующего соглашения договор считается незаключенным.
Предметом договора является обязательство, вытекающее из договора. Представляет собой действия (или бездействие), которые должна совершить обязанная сторона (или воздержаться от их совершения). Договор не может быть заключен без определения того, что является предметом договора.
Наряду с условиями, которые признаются существенными по закону, традиционно выделяются существенные условия договора, которые хотя и не признаны такими по закону, но необходимы для договоров данного вида. Такие условия обычно содержаться в самом определении понятия соответствующего вида договора.
В целом ряде случаев ГК РФ при регулировании того или иного вида договора определяет круг его существенных условий, который обычно вытекает из природы договора, определения в законе его предмета и основных обязанностей сторон.
При многократном совершении операций по передаче товара или оказанию услуг в договоре могут быть предусмотрены расчёты в порядке периодических платежей. Для этого в договоре определяются размеры частных платежей и сроки их внесения, а также сроки сверки расчётов и погашения разницы.
В качестве порядка расчётов рассматривается зачёт взаимных денежных средств.
Торговая практика уже давно привела к появлению договоров, в которых обязательство купли-продажи дополняется условиями об исключительном характере отношений сторон.
Стороны могут условиться о проведении совместной рекламы товаров, участии в оптовых ярмарках, выставках, презентациях. Расходы на эти цели определяются соглашением сторон.
Условие об исключительном характере отношений сторон нередко предусматривается не только в договорах купли-продажи, но также и в п
mirznanii.com
Порядок заключения гражданско-правовых договоров.
⇐ ПредыдущаяСтр 11 из 34Следующая ⇒
Для того, что бы предложение, признавалось офертой оно должно соответствовать требованиям ст. 435 ГК, а именно:
должно быть достаточно определенным и выражать явное намерение лица заключить договор;
должно содержать все существенные условия договора;
должно быть обращено к одному или нескольким конкретным лицам.
Первое требование обусловлено тем, что без намерения лица заключить договор, он не может быть заключен, даже если это лицо сообщило контрагенту все существенные условия договора. Второе требование вытекает из п. 1 ст. 432 ГК, в соответствии с которым договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Если в предложении заключить договор отсутствует хотя бы одно из существенных условий, он не может быть заключен, даже если вторая сторона и согласится с таким предложением. Наконец, третье требование обусловлено тем, что в момент заключения договора должно сниматься предложение его заключить. Иначе может возникнуть ситуация в которой в отношении одного и того же предмета может быть заключено несколько договоров, из которых реально можно исполнить только один.
Так как в ст. 435 ГК определены требования к оферте, то можно сделать вывод, что при отсутствии любого из указанных выше признаков предложение может рассматриваться только как приглашение делать оферту.
От вызова на оферту необходимо отличать публичную оферту. Под публичной офертой понимается содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (п. 2 ст. 437 ГК). В этом случае предложение заключить договор обращено к любому и каждому. Поэтому первый, кто отзовется на публичную оферту, акцептует ее и тем самым снимает предложение.
Акцептом признается согласие лица, которому адресована оферта, принять это предложение.
Намерение акцептанта принять предложение должно быть выражено таким образом, чтобы не было сомнений ни в отношении факта акцепта, ни в отношении совпадения условия акцепта с условиями оферты. Эти требования могут быть выражены в правиле, согласно которому акцепт должен быть абсолютным и соответствовать условиям оферты. Если же согласие на предложение заключить договор сопровождается какими-либо дополнениями или изменениями условий, содержащихся в оферте, «то его можно считать лишь приглашением к переговорам, но никак не акцептом. Если лицо, получившее оферту, в срок, установленный для ее акцепта, совершает в соответствии действия по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, уплата соответствующей суммы и т. п.), то это считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.
До получения акцепта оферентом акцептант вправе отозвать акцепт. При этом ст. 439 ГК устанавливает правило: если извещение об отзыве акцепта поступило ранее акцепта или одновременно с ним, акцепт считается не полученным.
Если ответ о согласии заключить договор, дан на иных условиях, чем предложено в оферте, то такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой (ст. 443 ГК). Если стороны сами не могут урегулировать разногласия, возникшие при заключении договора, то у них есть возможность прийти к соглашению о передаче возникшего спора на рассмотрение суда (ст. 446 ГК). В этом случае условия договора, по которым стороны не пришли к соглашению, определяются в соответствии с решением суда
Если адресат вообще никак не отреагировал на предложение заключить договор, то его молчание рассматривается, по общему правилу, как отказ от заключения договора.
Важное значение при заключении договоров приобретает вопрос о времени и месте заключения договора. К договорным отношениям применяется законодательство, действующее на момент его заключения на той территории, где он был заключен. Соглашение считается состоявшимся в тот момент, когда оферент получил согласие акцептанта. Этот момент и признается временем заключения договора. Иное правило установлено для реальных договоров, которые считаются заключенными с момента передачи соответствующего имущества. Наконец, договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом (ст. 433 ГК). Если в договоре не указано место его заключения, то в соответствии со ст. 444 ГК договор признается заключенным в месте жительства гражданина или в месте нахождения юридического лица, направившего оферту.
Большое значение имеет также вопрос о начале и окончании действия договора. Как гласит ст. 425 ГК, договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. Вместе с тем стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора.
Существует общее правило, согласно которому истечение срока договора только тогда прекращает его действие, когда стороны надлежащим образом исполнили все лежащие на них обязанности. Если же не исполнена надлежащим образом хотя бы одна обязанность, вытекающая из договора, то последний не прекращает свое действие и по истечении срока, на который был заключен договор. Вместе с тем законом или договором может быть предусмотрено, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон по договору.
Наконец, окончание срока действия договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушение. Так, например, поставщик отвечает перед покупателем за недостатки поставленного товара даже после окончания действия договора поставки.
Законодательство предусматривает порядок, когда заключение договора обязательно для одной из сторон. При заключении договора в обязательном порядке применяются правила ст. 445 ГК. Заинтересованная в заключении договора сторона, для которой его заключение не является обязательным, направляет другой стороне, для которой заключение договора обязательно, проект договора — оферту. Сторона, для которой заключение договора является обязательным, должна в течение 30 дней со дня получения оферты рассмотреть ее и направить другой стороне либо извещение об акцепте, либо извещение об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора), либо извещение об отказе от акцепта.
Проект договора может направить и сторона, для которой заключение договора обязательно.
Как подчеркивалось ранее, при рассмотрении положений о свободе договора принудительный порядок заключения договора сейчас встречается в практике достаточно редко.
Законодательство также предусматривает в ст. 447—449 ГК возможность заключения договора на торгах. Сущность указанного способа состоит в том, что договор заключается организатором торгов с лицом, выигравшим торги.
В качестве организатора торгов может выступать собственник вещи или обладатель имущественного права, либо специализированная организация.
Торги могут проводиться в форме аукциона или конкурса. Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу — лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия. Форма торгов определяется собственником продаваемой вещи или обладателем реализуемого имущественного права, если иное не предусмотрено законом. В конкурсе или аукционе должно участвовать два или большее число лиц, иначе они теряют смысл и признаются несостоявшимися.
Рекомендуемые страницы:
lektsia.com